英美反垄断机构为何盯上微软和OpenAI？

仅仅为了平息“宫斗”风波，OpenAI与微软的特殊关系就被多国反垄断机构盯上了。

最近，英国竞争和市场管理局(CMA)和美国美国联邦贸易委员会(FTC)一直在分别了解微软对OpenAI的130亿美元投资及其关系，以评估其是否违反了两国的反垄断法。

CMA在官网中表示，微软与OpenAI的合作关系，包括数十亿美元的投资、技术开发合作以及微软向OpenAI提供的独家云服务，代表了两家公司在大模型预训练领域多方面的密切关系，以及双方在大模型相关市场的重要趋势。最近OpenAI的公司治理发生了一些变化，其中一些变化与微软有关。因此，CMA决定就微软和OpenAI之间的合作关系和趋势是否会导致合并，以及这一合并对英国相关市场竞争格局的影响征求意见(ITC)。值得注意的是，ITC并非正式调查，而是信息收集过程的一部分，通常在第一阶段调查正式启动前进行。

据媒体报道，FTC正在调查微软对OpenAI的投资是否违反美国反垄断法。此次调查只是初步调查，FTC并未启动正式调查程序。

11月，德国联邦卡特尔办公室已经审查了微软和OpenAI之间的合作关系，并公布了结果。该办公室表示，不认为两者的合作受到合并控制规则的约束，但如果微软未来增加对OpenAI的影响力，将重新审视这种情况。

从表面上看，OpenAI由于其独特的组织架构，不会受到微软的太大影响。(见:从《权力的游戏》到《人民的名义》，OpenAI会没落吗？)。然而，微软在OpenAI的“宫斗”中扮演了重要角色，这无疑加剧了各国反垄断机构的担忧。

财经E法就英美两国反垄断机构的调查进展及双方合作事宜联系了微软和OpenAI的相关负责人，但截至发稿，未收到回复。

首先，微软的角色引起了反垄断的关注

随着人工智能的快速发展，科技公司正在引起各国反垄断机构的关注。FTC主席Lina Khan在今年早些时候的一篇专栏文章中写道，“人工智能的广泛采用可能会进一步锁定大型科技公司的市场主导地位。”

有媒体援引一位知情人士的话称，微软对OpenAI的首要担忧之一一直是反垄断。一位接近FTC的人士表示，微软对OpenAI的控制水平是监管机构对两家公司的交易进行反垄断审查的因素之一。

微软的公开声明也加剧了公众的担忧。微软首席执行官塞特亚·纳德拉今年早些时候对媒体表示:“我们与OpenAI有着360度的关系。我们是投资者，我们有经济利益，我们有商业利益。”

华东政法大学竞争法研究中心执行主任翟伟认为，由于微软对OpenAI的重要影响力和潜在控制力，微软与OpenAI的合作引起了反垄断机构的关注。此外，微软与OpenAI的深度合作可能会抑制其他竞争对手在人工智能空领域的发展，破坏公平竞争环境。

公开资料显示，自OpenAI成立以来，微软已累计向OpenAI投资130亿美元，并已持有OpenAI盈利业务49%的股份。

从表面上看，OpenAI独特的组织架构不会受到微软的太大影响。根据财经E法之前的文章，OpenAI成立于2015年，是一个非盈利组织，其核心使命是确保通用人工智能造福全人类。最初，该组织由奥特曼、格雷格·布洛克曼和埃隆·马斯克创建。创始人的理念是希望OpenAI是非盈利的，而不是传统的商业公司。

2018年，随着马斯克的退出，奥特曼创立了OpenAI现有的组织架构——一家由非营利组织及其董事会控制的营利性公司。

OpenAI的官方网站显示，这一开创性的组织结构由非营利性的OpenAI，Inc和营利性的子公司OpenAI Global LLC组成。OpenAI使用非盈利实体OpenAI，Inc来管理盈利实体OpenAI Global LLC，后者可以接受投资并设定回报率，但它将在前者的治理下运营。奥特曼曾在多个场合表示，他应该负责并向OpenAI董事会汇报，董事会可以随时解雇他。

OpenAI官网发布的组织架构图。

美国亚太法律研究所首席执行官、暨南大学特聘教授孙曾对财经E法表示，由于OpenAI的法律框架是非营利性法人组织，所以不能称为“董事会”，与营利性法人(如合伙企业或公司)不同。

但在OpenAI的“宫斗”风波中，微软起到了平复影响的重要作用，这无疑加剧了各国反垄断机构的担忧。

当地时间11月17日，OpenAI官网宣布，CEO萨姆·奥特曼被解雇，总裁格雷格·布罗克曼(Greg Brockman)被董事会除名。此后，OpenAI多名员工联名要求“公司董事会下午5点辞职”，包括微软和美国风险投资公司Thrive Capital在内的投资者也向OpenAI董事会施压，要求取消对奥特曼的召回和撤销董事职务的决定。

就在几天后，当地时间11月21日晚，OpenAI宣布奥特曼重返公司担任CEO。董事会成员只保留了Quora首席执行官亚当·德安吉罗(Adam D & aposAngelo)、Salesforce前联席首席执行官布雷特·泰勒(Bret Taylor)和美国前财长拉里·萨默斯(Larry Summers)加入了新成立的委员会。该委员会将为其合作伙伴微软增加一个观察员席位。

12月8日，微软总裁布拉德·史密斯(Brad Smith)回应称，微软与OpenAI的合作“促进了更多的人工智能创新和竞争”，其在OpenAI董事会的新观察员地位是两家公司之间“唯一改变的事情”。微软发言人弗兰克·肖(Frank Shaw)表示，微软并不拥有OpenAI的任何股份，只是有权分享利润。诺基亚8800最新报价

第二，特殊的架构能否打消顾虑？

英美反垄断机构正在密切审查微软和OpenAI之间的合作形式。OpenAI这种来自外界的特殊组织架构真的能打消反垄断机构的顾虑吗？

中国人民大学财经学院教授、应用金融系主任郑志刚对《财经E法》表示，OpenAI作为非营利组织的定位对于避免可能的反垄断调查是“有先见之明”的。

郑志刚分析，由于OpenAI本身强调公益和合作，虽然微软等投资比例较大，但并不拥有控股股东的权利。郑志刚认为，OpenAI在其董事会设立的观察员席位有两层含义:一是投资人投资权益的保障机制；二是保证经营权和所有权的分离。在这种安排下，微软可以获得更多关于OpenAI的信息，以确保其投资安全。微软在董事会没有投票权，因此不会对董事会产生实质性影响。长沙手机报价平台

郑志刚曾撰文指出，在一些未上市或上市的现代股份公司中，常见的是几个有限合伙制组织的风险投资基金成为这些公司的股东，在这些风险投资基金内部，负责承担风险的有限合伙人(LP)和负责投资管理的普通合伙人(GP)之间存在职能分工。与上述常见情况不同的是，在OpenAI中，风险投资基金包括微软、谷歌风投、老虎基金、A16z等。直接作为有限合伙人，与公益组织OpenAI非营利组织签订有限合伙投资协议，委托后者作为普通合伙人负责具体投资管理事宜。

郑志刚分析说，作为GP，OpenAI非营利组织与微软、马斯克、谷歌风投、老虎基金、A16z等有限合伙人(LP)签署了非常独特的股权投资协议-设定“利润上限”。具体来说，OpenAI未来的利润分配将分以下四个阶段进行。

第一阶段将优先保证埃隆·马斯克、彼得·蒂尔、里德·霍夫曼等首批投资人收回初始资本；

第二阶段，微软将有权从OpenAI获得75%的利润，直至收回130亿美元的投资；

第三阶段，OpenAI利润达到920亿美元后，微软在公司的利润分配比例将降至49%，剩下的49%利润将由其他风险投资家和OpenAI员工作为有限合伙人分享；

第四阶段，在利润达到1500亿美元后，微软和其他风险投资家的股份将转移到——OpenAI非营利组织，即目前负责OpenAI LP投资管理的普通合伙人。

上海大邦律师事务所高级合伙人尤认为，反垄断法重点是控制权问题。虽然微软没有在董事会投票的权利，但微软可以在事后派人员参加其董事会。这一调整可能会增加微软对OpenAI的控制。如果反垄断机构认定微软能够实质性控制OpenAI，将会触发对运营商的集中反垄断监管。OpenAI的治理结构表明，董事会多数可以控制这个机构，控制权由人而不是资本决定。仅从这个角度来看，如果微软没有投票权，那么在现有框架下，两家公司的合作引发反垄断监管的风险很小。

翟伟认为，OpenAI独特的组织结构无法避免反垄断风险，因为这种结构虽然限制了微软从OpenAI获利的上限，但无法完全避免微软对OpenAI的实质性影响。微软仍然可能通过控制OpenAI来排除和限制竞争。通过在OpenAI董事会的无投票权观察员席位，微软对OpenAI的影响力不容小觑。此外，由于微软和谷歌等公司是人工智能领域的主要竞争对手，微软有动机和动力控制OpenAI，以便与谷歌的DeepMind竞争。谷雨官方

翟伟分析，在反垄断调查的风险下，微软可能会继续保持OpenAI“投资者”的角色，同时尽量避免成为OpenAI的“控制者”。这也可能迫使微软和OpenAI从双边合作转变为多边合作，吸引更多的合作企业和机构加入OpenAI的研发，从而化解反垄断执法机构的垄断疑虑。此外，微软也可能在合作中尽力体现OpenAI生态系统的开放性和公益性，以确保OpenAI成为安全、通用的人工智能开发者，造福全人类。

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